Налогообложение доходов КИК от китайских ценных бумаг через российских посредников

Ситуация: иностранная компания, китайские активы и российские посредники

Управляющая компания (российский доверительный управляющий) заключила договор ДУ с иностранной организацией — КИК из ОАЭ без постоянного представительства в РФ. В рамках договора планируются:

• Сделки купли-продажи акций китайских эмитентов и паев ETF на Шанхайской/Шэньчжэньской биржах в CNY через российского брокера;
• Получение дивидендов по акциям китайских компаний в CNY через российский депозитарий.

Ключевой вопрос: должны ли эти доходы облагаться налогом у источника выплаты в РФ согласно ст. 309 НК РФ?

Правовые основы: что говорит Налоговый кодекс

Ст. 309 НК РФ содержит открытый перечень доходов иностранных компаний от источников в РФ, подлежащих налогообложению. Критически важные положения:

Согласно п. 6 ст. 309 НК РФ, доверительный управляющий (российская компания) обязан удерживать налог с доходов учредителя-иностранца. Однако это касается только доходов от источников в РФ.

Почему дивиденды от китайских эмитентов не облагаются в РФ

Даже при получении через российский депозитарий:

1. Источник дохода — эмитент (китайская компания), а не депозитарий (Письмо Минфина № 03-08-05/32988).
2. Дивиденды от иностранных эмитентов прямо не включены в перечень ст. 309 НК РФ.
3. Экономический источник дохода — Китай, а РФ — лишь место технического перечисления.

Пример: Дивиденды по акциям Alibaba Group, зачисленные на счёт в российском депозитарии, — доход от источника за рубежом.

Доходы от сделок с ценными бумагами: позиции Минфина и судов

При сделках через российского брокера:

• Брокер — не источник дохода, а агент (ст. 3 ФЗ № 39-ФЗ). Он действует за счёт клиента (Постановление 8ААС № 08АП-1166/2024).
• Доход возникает при реализации актива, а не при посредничестве (Письмо Минфина № 03-08-13).
• Китайские биржи — место формирования экономической выгоды (Обзор ВС РФ № 4(2018)).

Вывод: прибыль от продажи китайских акций/ETF не имеет связи с территорией РФ.

Особенности КИК: как избежать двойного налогообложения

КИК — иностранная организация, контролируемая российскими резидентами (ст. 25.14 НК РФ). Нюансы:

• Прибыль КИК включается в базу контролирующих лиц (ст. 25.15 НК РФ), но исключает доходы по ст. 309 НК РФ.
• Поскольку доходы от китайских активов не относятся к ст. 309, они не исключаются из прибыли КИК.
• Обязанность: контролирующие лица должны включать такие доходы в декларацию и применять зачёт налогов, уплаченных в Китае (при наличии соглашения об избежании двойного налогообложения).

Практические рекомендации для управляющих компаний

1. Не удерживать налог у источника с выплат иностранному учредителю по таким доходам.
2. Документировать происхождение активов: выписки по счетам, договоры с брокером, данные депозитария.
3. Контролировать статус КИК: если учредитель — КИК, информировать клиента о необходимости подачи уведомления в ИФНС (срок — до 30 апреля).
4. Проверять наличие постоянного представительства: если у иностранной компании есть иные операции в РФ, риски налоговой переквалификации возрастают.

Бухтека: мнение эксперта:

«Участие российских посредников (брокера, депозитария) не превращает иностранные доходы в российские. Ключевой критерий — источник экономической выгоды. В данной ситуации он находится в Китае, поэтому Управляющая компания не должна выступать налоговым агентом. Однако помните: если активы косвенно связаны с российской недвижимостью (например, ETF с долей таких объектов >50%), применяется подп. 5 п. 1 ст. 309 НК РФ. Всегда анализируйте конечную структуру активов».